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著作精研
主題: 獨立董事真的獨立嗎? —以蘋果西打案為借鏡
日期: 2019/7/24
內容:
文/浩新
一、前言
以生產飲料蘋果西打聞名的大西洋飲料公司(下稱大飲公司)近來爆發三筆不動產交易涉及關係人交易說明不清,以致財報經會計師出具「無法表示意見」查核報告,遲遲無法通過財報而經證交所於今年4月8日起停止交易,將來甚至可能面臨下市的衝擊,新北地檢署並以涉嫌違反證券交易法非常規交易、特別背信等罪,聲請羈押大飲公司總經理孫幼英獲准。大飲公司設有二名獨立董事,惟其於三筆不動產交易中扮演何種角色、是否發揮應有之功能,值得深思。
二、本件事實
2018年6月,大飲公司公告分別與旭順公司、國信公司交易位於台南市佳里、高雄市湖內的不動產,9月又公告與國信公司交易新北市新店不動產,然而該等交易充滿疑點,諸如交易價格高於公告價格兩倍、不動產設有抵押權卻未納入交易價格考量等,會計師認為大飲公司與關係人進行不動產交易,卻未能說明交易價格之合理性;且簽約後即先行付款卻遲未辦理移轉登記,有關新店之交易案中嗣後解約,而將先前支付之款項轉為資金貸與,約定之返還時程長達32年卻對於賣方償債能力以及相關利息事項,均未能具體說明合理原因,會計師因無法對該等交易取得足夠及適切之查核證據,不願為該財報背書,故就該年度財報給予「無法表示意見」之查核結論。檢察官懷疑,大飲公司是透過土地假交易以高買低賣資金,救虧損的國信、旭順公司,而涉嫌掏空自家公司資產。
究竟大飲、旭順、國信三間公司關係為何,讓大飲公司願就該等不動產交易接受諸多不利條件?事實上,根據大飲公司自行揭露之前十大股東名單,旭順公司為持有大飲公司股份15.23%之第二大股東,國信公司持有大飲公司0.49%股份,為第十大股東。
此外,國信公司亦為大飲公司之法人監察人,而國信食品之董事長為詹崑猛,其所代表之法人為鍵澧有限公司,該公司之負責人為于蕊嘉,其則為大飲公司前四大股東(均為法人)之負責人。總經理孫幼英除了本身是大飲公司之第七大股東,亦掌控了大飲公司第五、六大股東(均為大飲公司之法人董事)。簡而言之,如果于蕊嘉真為孫幼英的人頭,孫幼英透過錯綜複雜之持股安排,掌控大飲公司近七成股權以及幾乎全數董事、監察人席次。
而依大飲公司107年股東會議事手冊之登載,獨立董事林偉強為國信公司之代協理,另一名獨立董事蘇芸樂則為國信公司之課長。大飲公司之多名董事,亦身兼旭順公司及國信公司之員工、課長等。在此等關係人交易案中,獨立董事是否果真能發揮監督之功能?是否具備證券交易法所要求之「獨立性」?在本案爆發後掀起了一陣討論。
三、獨立董事之「獨立性」要求
為了強化公司治理,我國於2006年正式引進英美法單軌制之下獨立董事制度,於證券交易法第14條之2第2項授權主管機關訂定獨立董事專業性、獨立性之相關辦法,即《公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法》(下稱系爭辦法)。如前述,在複雜持股安排之下,大飲公司之兩名獨董,分別為持股僅0.49%之國信公司之代協理、課長,國信公司之持股比例並未達到關係企業、業務往來特定公司之門檻,協理、課長是否屬「經理人」也有爭議,準此,似乎合於系爭辦法第3條[1]之「獨立性」要求。
然而,國信公司之董事長係由于蕊嘉擔任負責人之鍵澧有限公司派任,且大飲董事中亦有兼任國信公司課長者,亦即獨立董事與董事係國信公司之同事,則該獨立董事是否具備「獨立性」?得以於董事會中居超然中立之角色,監督公司業務執行?不無疑問。
此等重大資產交易、涉及董事或監察人自身利害關係之議案,依證券交易法第14條之3原應提董事會決議通過,獨立董事如有反對意見或保留意見,應於董事會議事錄載明,該反對或保留意見並應於指定之資訊網站公開相關資訊,以強化公司資訊透明度[2]。
本件中就不動產交易價格之合理性、支付款項轉為借貸卻未具體說明原因,種種瑕疵卻未見二名獨立董事加以詢問,更遑論表示反對或保留意見,其是否已淪為橡皮圖章,昭然若揭。
四、後續討論
於本案爆發後,獨立董事之獨立性資格爭議再度翻上檯面,金管會表示,為因應實務上各種狀況,將考慮增訂不具獨立性的「彈性條款」,對於此等形式上符合要求,但實質上根本不具備獨立性的情形加以規範。此外,依照證券交易法第14條之2第3項規定,不符資格之獨立董事,當然解任,然實務上常見不符資格,卻又賴著不走的情形,金管會也研議將函請經濟部註銷登記。[3]
我國上市櫃公司已於2017年全面完成獨立董事之設置,依金管會發布之新版公司治理藍圖,更規畫推動所有上市櫃公司於2020年至2022年完成設置審計委員會,可見主管機關對於獨董制度之器重。本文僅簡單針對獨立董事之獨立性資格做說明,然而實際上,獨立董事與公司治理仍牽涉其他不同層面議題。縱使獨立董事具備獨立性,在我國畸形法制以及迥異於英美公司治理實務的情形下,仍有許多待決之問題。
 
[1] 《公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法》第3條:
I公開發行公司之獨立董事應於選任前二年及任職期間無下列情事之一:一、公司或其關係企業之受僱人。二、公司或其關係企業之董事、監察人。但如為公司或其母公司、子公司依本法或當地國令設置之獨立董事者,不在此限。三、本人及其配偶、未成年子女或以他人名義持有公司已發行股份總額百分之一以上或持股前十名之自然人股東。四、前三款所列人員之配偶、二親等以內親屬或三親等以內直系血親親屬。五、直接持有公司已發行股份總額百分之五以上法人股東之董事、監察人或受僱人,或持股前五名法人股東之董事、監察人或受僱人。六、與公司有財務或業務往來之特定公司或機構之董事(理事)、監察人(監事)、經理人或持股百分之五以上股東。七、為公司或關係企業提供商務、法務、財務、會計等服務或諮詢之專業人士、獨資、合夥、公司或機構之企業主、合夥人、董事(理事)、監察人(監事)、經理人及其配偶。但依本法或企業併購法相關法令履行職權之薪資報酬、公開收購審議或併購特別委員會成員,不在此限。
II公開發行公司之獨立董事曾任前項第二款或第六款之公司或其關係企業或與公司有財務或業務往來之特定公司或機構之獨立董事而現已解任者,不適用前項於選任前二年之規定。
III第一項第六款所稱特定公司或機構,係指與公司具有下列情形之一者:一、持有公司已發行股份總額百分二十以上,未超過百分之五十。二、他公司及其董事、監察人及持有股份超過股份總額百分之十之股東總計持有該公司已發行股份總額百分之三十以上,且雙方曾有財務或業務上之往來紀錄。前述人員持有之股票,包括其配偶、未成年子女及利用他人名義持有者在內。三、公司之營業收入來自他公司及其集團公司達百分之三十以上。四、公司之主要產品原料(指占總進貨金額百分之三十以上者,且為製造產品所不可缺乏關鍵性原料)或主要商品(指占總營業收入百分之三十以上者),其數量或總進貨金額來自他公司及其集團公司達百分之五十以上。
IV第一項及前項所稱母公司、子公司及集團,應依國際財務報導準則第十號之規定認之。
[2] 劉連煜(2016),《新證券交易法實例研習》,頁70-71。
[3] https://money.udn.com/money/story/5613/3757886
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