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著作精研
主題: 淺論附期限違憲宣告(2) —過渡期間與逾期未修法之處理
日期: 2019/3/28
內容:
前言
承上篇所討論之附期限違憲宣告,本文將介紹另外兩種附期限違憲宣告之類型,分別為附期限違憲宣告配合過渡期間之法令適用,以及附期限違憲宣告配合逾期未完成修法之處理。 
(三)附期限違憲宣告配合過渡期間之法令適用
在大法官作成違憲宣告時,為避免修法過渡期間無法律依據可供機關執行,有時會諭知過渡期間應如何適用法令,如釋字第641號解釋,認為菸酒稅法採取劃一之處罰方式,於個案之處罰顯然過苛時,法律未設適當之調整機制,對人民受憲法第十五條保障之財產權所為限制,顯不符妥當性而與憲法第二十三條之比例原則不符,並諭知「系爭規定修正前,依該規定裁罰及審判而有造成個案顯然過苛處罰之虞者,應依菸酒稅法第二十一條規定之立法目的與個案實質正義之要求,斟酌出售價格、販賣數量、實際獲利情形、影響交易秩序之程度,及個案其他相關情狀等,依本解釋意旨另為符合比例原則之適當處置。」
又如釋字第749號解釋,認為監獄行刑法及同法施行細則逾越憲法第23條之必要程度,且有違憲法第16條保障人民訴訟權之意旨,因此諭知「修法完成前,受刑人就監獄處分或其他管理措施,認逾越達成監獄行刑目的所必要之範圍,而不法侵害其憲法所保障之基本權利且非顯屬輕微時,經依法向監督機關提起申訴而不服其決定者,得於申訴決定書送達後30日之不變期間內,逕向監獄所在地之地方法院行政訴訟庭起訴,請求救濟。其案件之審理準用行政訴訟法簡易訴訟程序之規定,並得不經言詞辯論。」
從民國76年8月14日釋字第218號解釋首次使用附期限失效之違憲宣告以來,截至民國108年2月22日作成的775號解釋為止,此種諭知過渡期間法令適用之宣告僅有14件[1]。對於此種宣告方式,許玉秀大法官於釋字第613號協同意見書中表示:
「附期限失效之違憲宣告制度,可以作為一種具有補充性的例外裁判類型,但是不能當作一種常態裁判類型,而且在所定期限內,並非必然應該繼續有效適用,在某些只是為了讓立法者有立法時間的情形,也不妨於宣告系爭規範附期限失效之違憲宣告的同時,諭知各級法院不得適用違憲規範。」
認為附期限失效之違憲宣告應作為一種非常態性的宣告類型,而諭知過渡期間如何適用法令在實務上則具有其重要性。
此種諭知方式雖然彌補了過渡期間的法律適用問題,然而容有疑義的是,我國釋憲實務對於是否進行諭知,並沒有一個明確的標準,因而欠缺可預測可能性。誠如羅昌發大法官於釋字第720號解釋的協同意見書所言:
「本院就違憲法令失效前或新法制定前,是否行造法功能,以具體指示相關機關應適用之規範,標準並不明確:本院在違憲法令嚴重侵害人民基本權利之情形,亦有未提供法令修正前之過渡規範者。」
其指明,釋字第535號解釋曾針對當時違憲之警察臨檢規定,要求在法律未為完備之設計前,以該解釋創設法制空窗期間之暫時救濟機制,以減低違憲狀態持續所造成對人民自由權利之侵害。
但相較於釋字第535號解釋對人民所影響者為行動自由、財產權及隱私權,釋字720號解釋所影響者為更重大之人身自由,多數意見不願針對其所指出現行規範之違憲缺失及應有之配套措施,要求相關機關就得為立即改善者,為立即之改善。由此可見大法官對於是否為過渡期間之諭知,尚難以歸納出一個明確的判斷標準。
(四)附期限違憲宣告配合逾期未完成修法之處理
近來在大法官作成附期限違憲宣告時,亦有同時諭知立法者若未於期限內完成修法時,其後應如何適用法令者[2]。此種宣告方式使大法官得以適當行使司法造法之功能,避免原法令因未完成修法,而致違憲的法令可能繼續侵害人民權利,或使機關與人民無法令得以適用。
舉例言之,釋字第737號解釋認為現行偵查階段之羈押審查程序與憲法所定剝奪人身自由應遵循正當法律程序原則之意旨不符,應於一年內依解釋意旨修法,並解諭知:「逾期未完成修法,法院之偵查中羈押審查程序,應依本解釋意旨行之。」;又如釋字第742號解釋,認為現行都市計畫訂定(含定期通盤檢討之變更)對於憲法保障人民之訴訟權不足,立法機關應於解釋公布之日起二年內增訂相關規定,使人民得就違法之都市計畫,認為損害其權利或法律上利益者,提起訴訟以資救濟,並且諭知:「如逾期未增訂,自本解釋公布之日起二年後發布之都市計畫(含定期通盤檢討之變更),其救濟應準用訴願法及行政訴訟法有關違法行政處分之救濟規定。」
近期備受關注的釋字第748號解釋則認為,現行民法未使相同性別二人,得為經營共同生活之目的,成立具有親密性及排他性之永久結合關係,於此範圍內,與憲法第22條保障人民婚姻自由及第7條保障人民平等權之意旨有違。
有關機關應於本解釋公布之日起2年內,依本解釋意旨完成相關法律之修正或制定。至於以何種形式達成婚姻自由之平等保護,屬立法形成之範圍。若「逾期未完成相關法律之修正或制定者,則相同性別二人為成立上開永久結合關係,得依上開婚姻章規定,持二人以上證人簽名之書面,向戶政機關辦理結婚登記。」◣
<下集待續>
[1] 參司法院釋字第300、380、523、535、613、641、664、677、749、755、763、766、770、775號解釋。
[2] 參司法院釋字第737、742、747、748、762號解釋
 
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