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著作精研
主題: 公司法專題:減資程序
日期: 2019/2/26
內容:
文/蕭雄
 
一、減資的意義
減資係指公司為因應公司財務狀況而調整資本,修改其章程所記載之資本總額。
二、減資的種類
(一)以有無實際發還現金與股東區分:
1.實質減資:公司實際上將現金發還與股東,以抵償每股減少之金額或是股份總數,公司的資本實際上將減少。採用實質減資之時機為公司資金過多造成資本過剩,或公司藉減資之名行分派股利之實。
2.形式減資:公司僅將減少之股份金額或是股份總數為形式上註銷,並不發還現金與股東,公司的資本並未減少。採用形式減資之時機為公司營業發生鉅額虧損,每股票面金額和實際價值有顯著落差,故在會計科目間予以調整,以求公司資本額和現有財產總額一致[1]。
(二)以有無經過股東會決議區分:
1.法定減資:法定減資係指依據法律之規定所為之減資,並未有股東會意志之展現。法條上明文規定的法定減資共計有公司法第167條第2項、第167條之1第2項、證券交易法第28條之2第4項(即後述股份回籠禁止原則之例外皆屬之)。
2.意定減資:意定減資係指依據股東會決議所為之減資。
三、減資之方式
(一)減少股份金額。
(二)減少股份總數:
1.銷除已發行股份總數:公司法第168條第1項:「公司非依股東會決議減少資本,不得銷除其股份;減少資本,應依股東所持股份比例減少之。但本法或其他法律另有規定者,不在此限。」
2.合併已發行股份總數:公司法第280條:「因減少資本而合併股份時,其不適於合併之股份之處理,準用前條第二項之規定。」
四、意定減資之程序
(一)經股東會決議:
依據公司法第168條第1項之規定:「公司非依股東會決議減少資本,不得銷除其股份;減少資本,應依股東所持股份比例減少之。但本法或其他法律另有規定者,不在此限。」[2]
1.關於減資之所需股東會決議門檻,學說及實務有所不同:
(1)學說見解:此處之股東會決議係指「特別決議」,蓋依據公司法第277條之規定,變更章程需經過股東會特別決議,原本公司法第168條第1項所指的股東會決議,即係股東會特別決議[3]。
(2)實務見解:實務運作上,係觀察該減資部分是否涉及章程之變動。如該次減資不涉及章程變動(例如僅變動實收資本,且章程並未規定公司實收資本為多少),則僅須以股東會普通決議為之即可,如涉及章程變動(例如變動章定資本額),則須經股東會特別決議。
 2. 不適用於法定減資:實務見解進一步認為,本條規定僅適用於「意定減資」,「法定減資」不適用之[4]。法定減資即係條文中「本法或其他法律另有規定者」的部分。
(二)踐行保障公司債權人之程序:
1.條文規定:依據公司法第281條之規定,減資時須準用第73、74條之規定。
公司法第73條:「Ⅰ公司決議合併時,應即編造資產負債表及財產目錄。Ⅱ公司為合併之決議後,應即向各債權人分別通知及公告,並指定三十日以上期限,聲明債權人得於期限內提出異議。」
公司法第74條:「公司不為前條之通知及公告,或對於在指定期限內提出異議之債權人不為清償,或不提供相當擔保者,不得以其合併對抗債權人。」
2. 無論係實質減資或形式減資均適用:不論係實質減資或是形式減資,均需經過此一程序。蓋就前者而言,實質減資造成公司現實財產減少;就後者而言,亦將減少應保留於公司財產之額度,均將對債權人造成不利,故均須踐行保障公司債權人之程序。
3. 此不適用於法定減資[5]:法定減資係依照法律之特別規定所為之減資,並非公司或股東意志之展現,僅意定減資須為通報債權人之程序。
(三)向主管機關申請減資登記。
五、未踐行意定減資法定程序之效力
(一)未經股東會決議減資:不生效力。
(二)未踐行保障債權人之程序:減資仍為有效,但公司不得以減資對抗債權人(§281準用§74)。
(三)未向主管機管為登記:減資仍為有效,但公司不得以減資對抗第三人(§12)。
六、得否以現物辦理減資[6]?
(一)否定說-傳統實務見解:
修法前之實務見解基於資本維持原則,認為公司減資時,應以發還現金為限[7]。
(二)肯定說-晚近實務見解:
1.修法前已有實務見解認為,公司得發還現金以外之方式辦理減資,而財產之價值及抵充之數額,董事會應於股東會前,送交會計師查核簽證[8]。
2.減資所退還之財產及抵充之數額,須經股東會決議,並經該收受財產股東之同意,惟股東如不同意,則須以現金辦理減資[9]。
(三)民國100年新修法-採取肯定說:
公司法第168條第2、3項:「Ⅱ公司減少資本,得以現金以外財產退還股款;其退還之財產及抵充之數額,應經股東會決議,並經該收受財產股東之同意。Ⅲ前項財產之價值及抵充之數額,董事會應於股東會前,送交會計師查核簽證。」[10]
學者認為,現行制度下程序困難度頗高,恐怕僅有非公開發行公司較容易使用此制度,例如土地開發公司減資時將公司之多筆土地返還於眾股東,除應經股東會決議外,每一股東必須滿意其所分得之土地[11]。
※本文摘錄自《老師開講 公司法 伏》2019年2月最新版
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